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公知常識在專(zhuān)利代理師眼中是一種特殊分子，讓人又愛(ài)又恨，恨它，是因為有時(shí)想舉證它實(shí)在很困難，愛(ài)它，是因為它畢竟提供了，在評述創(chuàng )造性時(shí)，無(wú)需使用對比文件就能使用的兜底選擇。所以，專(zhuān)利權人(申請人)應該更多了解它、認識它。

近幾天，筆者(湖南智周-張惠)收到兩件專(zhuān)利的《復審決定》，由其中合議組關(guān)于公知常識認定的觀(guān)點(diǎn)，引發(fā)了一些思考。

其中一件專(zhuān)利的《復審決定》中，對實(shí)質(zhì)審查過(guò)程中駁回決定的公知常識的認定進(jìn)行了修正，駁回決定中，以某一縣城編寫(xiě)的論文集中的一篇論文記載的技術(shù)特征作為公知常識，以證明涉案專(zhuān)利的區別特征容易想到或可以通過(guò)常規技術(shù)手段得到，而復審合議組認為，某一縣城編寫(xiě)的論文集中的一篇論文并不屬于公知常識，因此，其不具有相應的證明力。

公知常識的認定

對于公知常識的概念，我國專(zhuān)利法及其專(zhuān)利法實(shí)施細則都沒(méi)有進(jìn)行規定，現行《專(zhuān)利審查指南2010》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《指南》)也僅僅進(jìn)行了示例性的解釋。《指南》第二部分第四章3.2.1.1規定:所述區別特征為公知常識，例如，本領(lǐng)域中解決該重新確定的技術(shù)問(wèn)題的慣用手段，或教科書(shū)或者工具書(shū)等中披露的解決該重新確定的技術(shù)問(wèn)題的技術(shù)手段，本領(lǐng)域中解決該重新確定的技術(shù)問(wèn)題的慣用手段，則認為給出了技術(shù)啟示。《指南》第四部分第二章3.3規定:對駁回決定和前置審查意見(jiàn)中主張的公知常識補充相應的技術(shù)詞典、技術(shù)手冊、教科書(shū)等所屬技術(shù)領(lǐng)域中的公知常識性證據。從指南示例性的解釋可以看出，公知常識應該具有普遍知曉的性質(zhì)，也可理解為公知的教科書(shū)或者工具書(shū)例如技術(shù)詞典、技術(shù)手冊等都可以成為公知常識的來(lái)源。

而以上駁回決定所引用的某一縣城編寫(xiě)的論文集，其并不屬于技術(shù)詞典、技術(shù)手冊、教科書(shū)的范圍，其可能僅是在縣城當地流通供人閱讀，因此，其不屬于公知常識。

借助手段得出“公知常識”性技術(shù)

工具性資料中往往會(huì )將本領(lǐng)域內的公知常識記錄在冊，但技術(shù)的發(fā)展是復雜多變的，工具性資料并不具備前瞻性，無(wú)法及時(shí)地將新增的公知常識或依據現行技術(shù)變化及時(shí)進(jìn)行調整。基于此，我國專(zhuān)利《審查指南》中明確提出，在對有爭議的事實(shí)進(jìn)行認定其是否為公知常識時(shí)，可借助“充分說(shuō)明”這一手段，即對舉證出現困難但可依據相應推論得出結論的存在爭議的事實(shí)，通過(guò)展開(kāi)充分說(shuō)明加以論證。專(zhuān)利復審委員會(huì )也認為，如果某一技術(shù)手段所采用的方式是本技術(shù)領(lǐng)域內的技術(shù)人員熟知的或可選擇性的，這兩種方式中的其中一種，這種手段所帶來(lái)的有益效果又是本領(lǐng)域技術(shù)人員根據應知曉的知識可得到的一種必然結果，那么，這樣的特征就屬于公知常識(《專(zhuān)利復審委員會(huì )案例詮釋-創(chuàng )造性》一書(shū)中明釋了這一點(diǎn))。

綜上所述，公知常識應當屬于本領(lǐng)域技術(shù)人員所普遍知曉的知識，屬于認知的范疇，但由于個(gè)體認知的差異，因此一般也需要當事人進(jìn)行舉證和說(shuō)明。同樣在創(chuàng )造性判斷中，即使區別技術(shù)特征屬于公知常識，其仍然需要判斷其解決的技術(shù)問(wèn)題和取得的技術(shù)效果與區別技術(shù)特征在要求保護的發(fā)明中是否相同，只有其解決的技術(shù)問(wèn)題和取得的技術(shù)效果與區別技術(shù)特征在要求保護的發(fā)明中相同時(shí)，才能認為給出了技術(shù)啟示。