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用外觀(guān)設計專(zhuān)利作為現有技術(shù)去無(wú)效發(fā)明專(zhuān)利?相信對于大部分人來(lái)說(shuō)只是個(gè)傳說(shuō)，有幸的是，筆者最近碰到一個(gè)這樣的案子，而且專(zhuān)利復審委的決定是將發(fā)明專(zhuān)利全部無(wú)效。

一、背景介紹

去年年底接到一有關(guān)釣魚(yú)用魚(yú)線(xiàn)輪的發(fā)明專(zhuān)利侵權訴訟，我們代理被告一方。原告一方為古洛布萊株式會(huì )社。不查不知道，原來(lái)古洛布萊株式會(huì )社是日本東證上市公司原名大和精工，世界最大魚(yú)線(xiàn)輪制造商，其魚(yú)線(xiàn)輪走的是高端路線(xiàn)，價(jià)格是全世界首屈一指的。

然而我們的當事人不算國內大型企業(yè)，走的中端市場(chǎng)，魚(yú)線(xiàn)輪的價(jià)格恨不得跟原告差個(gè)數量級，在市場(chǎng)上雙方客戶(hù)從無(wú)交叉，不屬于競爭對手的范疇。行業(yè)老大來(lái)找我們事我們也很不理解，但來(lái)都來(lái)了絕不怕事。只是后來(lái)原告對此事之重視，不在我們預料范圍，這是后話(huà)按下不表。

二、案情介紹

涉案專(zhuān)利(下稱(chēng)本專(zhuān)利)專(zhuān)利號為ZL201010207216.7，其涉及一種釣魚(yú)用的魚(yú)線(xiàn)輪，存在歐洲、美國、韓國專(zhuān)利同族且均已被授權。該方案基本內容如下：

“一種釣魚(yú)用旋轉卷線(xiàn)器，具有安裝有支承構件的轉子，在轉子主體部的兩側相對地形成一對臂部，在一個(gè)所述臂部的頂端部具備釣線(xiàn)導向部，根據所述轉子的旋轉將釣線(xiàn)通過(guò)所述釣線(xiàn)導向部卷回于卷筒，其特征在于，具備從所述一對臂部的各頂端部向所述轉子主體部的后部延伸出的增強構件”。

瀏覽了本專(zhuān)利的一些基本信息以后，筆者腦中浮現了以下幾個(gè)關(guān)鍵詞：方案結構簡(jiǎn)單;權利要求保護范圍大;有歐美韓同族且均授權;申請人日本企業(yè)且是行業(yè)老大。這不正是體現檢索能力的大好時(shí)機嘛，隨后筆者的腎上腺激素爆棚。

三、檢索過(guò)程

一般來(lái)說(shuō)檢索之前，根據掌握的信息要初步擬定個(gè)檢索思路，或者起碼有個(gè)前期檢索思路，隨后再根據情況調整。需考慮的信息包括專(zhuān)利領(lǐng)域、發(fā)明特點(diǎn)、申請人國別、行業(yè)情況、同族審查情況等等，且這些信息考慮的順序和側重點(diǎn)隨案子不同而不同。

1.特點(diǎn)分析

具體到本專(zhuān)利，一個(gè)非常重要的特點(diǎn)是同族在歐美中韓四大局均獲得授權。但居然沒(méi)在本土日本申請，這是一個(gè)制得深究的問(wèn)題。

根據筆者多年的主觀(guān)經(jīng)驗，客觀(guān)地說(shuō)，五大局的檢索文件范圍特點(diǎn)如下(在不參考同族的前提下)，說(shuō)美日韓基本只檢索本國專(zhuān)利文件，歐洲檢索歐美國家專(zhuān)利文件，中國檢索所有國家專(zhuān)利文件。

本專(zhuān)利同族在歐美中韓均已授權，這些國家審查過(guò)程中均未引用日本專(zhuān)利文件，而且，魚(yú)線(xiàn)輪行業(yè)日本的技術(shù)水平最高，通過(guò)檢索A01K89這一魚(yú)線(xiàn)輪相關(guān)分類(lèi)號，發(fā)現總共有30710篇專(zhuān)利，合計18429個(gè)專(zhuān)利族，其中，日本專(zhuān)利為14241篇， 9773個(gè)專(zhuān)利族，即該領(lǐng)域所有專(zhuān)利文件中日本專(zhuān)利文件約占一半，因此，可以看出，實(shí)際上相當于本專(zhuān)利所有同族在審查過(guò)程中，對申請量最大技術(shù)最為先進(jìn)的日本專(zhuān)利文件沒(méi)有檢索，漏檢可能性最高的文件應該就是日本專(zhuān)利文件，所以筆者以此為突破點(diǎn)，初步檢索思路為重點(diǎn)在日本專(zhuān)利文件中檢索。

2.初步檢索

通過(guò)使用IPC(國際專(zhuān)利分類(lèi)號)、FI/FT(日本專(zhuān)利分類(lèi)號)及其它分類(lèi)號、關(guān)鍵詞等組合檢索，初步未發(fā)現特別相關(guān)的專(zhuān)利文件。

3.思路調整

此時(shí)筆者又對本專(zhuān)利的信息進(jìn)行了回顧，1)本專(zhuān)利申請人為日本公司，卻偏偏不在日本申請專(zhuān)利;2)本專(zhuān)利的方案，較為簡(jiǎn)單，從外部附圖就可以看出來(lái)。

根據1)，筆者懷疑申請人不在日本申請，是不是怕申請之后會(huì )出現什么不利的后果;根據2)，外觀(guān)設計專(zhuān)利完全可以公開(kāi)本發(fā)明專(zhuān)利的部分方案。因此，筆者推斷，可能存在日本外觀(guān)設計專(zhuān)利對比文件，因為，審查員在審查過(guò)程中一般不會(huì )去檢索別國的外觀(guān)設計專(zhuān)利文件。而在如果存在這樣的文件，日本本國審查員找到的可能性很大，所以，申請人可能是避免這一情況發(fā)生，而不在日本就該方案申請發(fā)明專(zhuān)利。筆者認為需要考慮在日本外觀(guān)設計專(zhuān)利中去尋找對比文件。

4.再檢索-利用洛迦諾分類(lèi)

利用洛迦諾分類(lèi)22-05(狩獵和捕魚(yú)器械)，結合主題關(guān)鍵詞、申請人名稱(chēng)等繼續檢索，未發(fā)現有效的對比文件，不過(guò)發(fā)現了一些在后的相關(guān)專(zhuān)利文件。

此時(shí)筆者有注意到很多日本外觀(guān)設計專(zhuān)利在數據庫中并沒(méi)有洛迦諾分類(lèi)，而是存在日本自己的外觀(guān)分類(lèi)號K2-590(魚(yú)線(xiàn)輪部件及配件)等。

5.再檢索-利用日本外觀(guān)專(zhuān)利分類(lèi)

用日本外觀(guān)專(zhuān)利分類(lèi)號檢索，只有不到一百篇專(zhuān)利，很快就找到了JPD1340736S(公開(kāi)日2008年9月29日)及一些類(lèi)似專(zhuān)利。其外觀(guān)圖與本發(fā)明方案限定的權利要求較像，于是對專(zhuān)利內容進(jìn)行了仔細閱讀，隨后發(fā)現其可以作為對比文件使用。

通過(guò)對比發(fā)現，本專(zhuān)利的專(zhuān)利權人為古洛布萊株式會(huì )社，其原名為大和精工株式會(huì )社。外觀(guān)設計專(zhuān)利的專(zhuān)利權人為DAIWA精工株式會(huì )社，其實(shí)就是大和精工株式會(huì )社，即本專(zhuān)利和外觀(guān)設計對比文件均為一個(gè)專(zhuān)利權人所有。

四、方案比對

a)附圖對比

b)各方觀(guān)點(diǎn)比對

c)口審主要爭議焦點(diǎn)及結論

口審時(shí)到庭一看，對方代理人上了四個(gè)，旁聽(tīng)席原告來(lái)了3名員工(日本人)，一名中國人，華麗麗的一大片啊，原告很重視嘛。反觀(guān)我們這里兩名委托代理人，當事人沒(méi)有到場(chǎng)。只是那一刻我猜中了開(kāi)頭，卻沒(méi)猜中六個(gè)小時(shí)庭審的結局。

庭審時(shí)四個(gè)代理人各個(gè)活躍，負責陳述的、負責挖坑的(當然能被識破的坑兒那都不是事兒)、負責演示ppt的、負責總結并挑錯的。我們兵來(lái)將擋水來(lái)土掩，堅持自己的邏輯不被捎帶著(zhù)走，順帶著(zhù)指出對方一些邏輯缺陷，六小時(shí)高強度唇槍舌戰不知不覺(jué)就過(guò)去了。

庭審的焦點(diǎn)很多，我們庭后唯一不確定的只有一點(diǎn)，因為之前的確沒(méi)有單獨用外觀(guān)設計結合公知常識無(wú)效掉發(fā)明專(zhuān)利的先例不知道合議組最后會(huì )如何認定。很幸運最后合議組還是以事實(shí)為依據法律為準繩做出了公證的評價(jià)，摘錄如下。

外觀(guān)設計專(zhuān)利的圖片或照片通常能夠在一定程度上反映出產(chǎn)品外觀(guān)部結構等技術(shù)要素，若本領(lǐng)域技術(shù)人員根據外觀(guān)設計專(zhuān)利的圖片或者照片并結合其簡(jiǎn)要說(shuō)明，能夠直接地、毫無(wú)異議地確定其部件的名稱(chēng)、結構、位置關(guān)系以及功能和作用等技術(shù)要素以及它們組合所形成的技術(shù)方案，則應該認為該外觀(guān)設計專(zhuān)利可以用于評價(jià)發(fā)明或實(shí)用新型的專(zhuān)利的創(chuàng )造性。

五、心得體會(huì )

通過(guò)本專(zhuān)利的檢索及無(wú)效過(guò)程的處理，筆者覺(jué)得有以下一些簡(jiǎn)單體會(huì )可以和大家分享。

對于無(wú)效請求人的來(lái)說(shuō)：

1.無(wú)效中檢索是最大的王道，檢索成功了案子就成功了80%。

2.當面對發(fā)明專(zhuān)利檢索時(shí)，一定要不走尋常路。因為有過(guò)專(zhuān)業(yè)訓練的審查員在尋常路上一定已經(jīng)嘗試過(guò)。

3.檢索中要時(shí)刻注意調整檢索思路，不要局限于固有思維方式。

4.檢索中要注意積累知識，積累的越多，對案件的認識就越全面、客觀(guān)。

5.幾大專(zhuān)利局的檢索都各有優(yōu)缺點(diǎn)，檢索過(guò)程中要注意參考使用但不要過(guò)分迷信。

6.外觀(guān)設計專(zhuān)利公開(kāi)的內容如果能夠構成方技術(shù)案，則可以作為現有技術(shù)文件。

7.簡(jiǎn)單的結構類(lèi)專(zhuān)利可以考慮去檢索外觀(guān)設計專(zhuān)利文件。

對于專(zhuān)利權人或代理人來(lái)說(shuō)：

對于功能性限定的撰寫(xiě)方式，在從屬權利要求及說(shuō)明書(shū)中一定要有實(shí)現該功能的結構的描述，本專(zhuān)利中，增強構件是其核心發(fā)明點(diǎn)，如果權利要求中及說(shuō)明書(shū)對于增強構件的參數有進(jìn)一步的限定的話(huà)，由于外觀(guān)設計專(zhuān)利只能看出定性的內容，無(wú)法得到定量的內容，因此，則無(wú)效決定的結果也未可知。